最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉

法律主觀：

法律客觀：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條

建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效。

建設(shè)工程掛靠合同無(wú)效,與實(shí)際施工人約定的逾期竣工條款也無(wú)效嗎

無(wú)效。根據(jù)查詢法學(xué)37度網(wǎng)顯示，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，合同中所涉逾期竣工違約責(zé)任條款亦無(wú)效。根據(jù)《民法典》第一百五十七條的規(guī)定，應(yīng)由發(fā)包方就工期延誤造成的實(shí)際損失承擔(dān)舉證責(zé)任，但如損失確實(shí)無(wú)法確定的，發(fā)包人有權(quán)參照無(wú)效合同逾期竣工違約責(zé)任條款主張工期賠償。

建筑工程合同無(wú)效法律依據(jù)有哪些

建筑工程合同 無(wú)效會(huì)產(chǎn)生以下法律后果： 1、 建設(shè)工程施工 和合同被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，尚未履行的，不得繼續(xù)履行。取得的對(duì)方財(cái)產(chǎn)比如收取的 履約保證金 等，應(yīng)當(dāng)予以返還；造成損失的，雙方按照過(guò)錯(cuò)承擔(dān)。 2、 建設(shè)工程施工合同 被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，工程已經(jīng)完工的： （1）在價(jià)款結(jié)算方面，因?yàn)槌邪说慕ㄖ牧虾蛣趧?wù)活動(dòng)已經(jīng)物化為工程實(shí)物，無(wú)法簡(jiǎn)單的恢復(fù)到原狀，因此只能折價(jià)補(bǔ)償，那么如何折價(jià)補(bǔ)償呢是按照雙方的合同約定還是按照市場(chǎng)價(jià)格呢根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工 合同糾紛案件 適用法律問題的解釋》的規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，當(dāng)事人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后經(jīng)竣工驗(yàn)收仍不合格的，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。發(fā)包人對(duì)于建設(shè)工程不合格也有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 （2）在工程質(zhì)量方面，對(duì)施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，是承包人的法定義務(wù)，不因 合同的無(wú)效 而免除。在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，承包人必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。在質(zhì)保期內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修義務(wù)。 （3）在其他損失的索賠方面，因?yàn)楹贤s定的違約責(zé)任條款均歸于無(wú)效，因此對(duì)于各方給對(duì)方造成的損失，損害賠償?shù)恼?qǐng)求方應(yīng)提供相應(yīng)的實(shí)際損失的依據(jù)。 3、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，工程尚未完工的，之后也不再繼續(xù)履行，已經(jīng)履行的部分參照工程完工的處理規(guī)則進(jìn)行處理。

無(wú)效合同違約條款有效嗎

合同無(wú)效的違約條款有效。

合同中違約條款是相對(duì)獨(dú)立存在的，合同無(wú)效、被撤銷或者終止，不影響合同中違約條款等有關(guān)爭(zhēng)議解決方法的條款的效力。違約一方仍需承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任，違約造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)賠償。民事法律行為無(wú)效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方由此所受到的損失；各方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

合同無(wú)效特征：

1、具有違法性，會(huì)違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益；

2、具有不履行性，當(dāng)事人在訂立無(wú)效合同后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任；

3、無(wú)效合同自始無(wú)效，一旦確認(rèn)無(wú)效，將具有溯及力，使合同從訂立之日起就不具有法律約束力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。

綜上所述，合同無(wú)效代表著此合同是不會(huì)受到法律保護(hù)的，但對(duì)于無(wú)效的合同所存在的違約條款是有效的，而且也可以利用此合同的條款來(lái)解決雙方的糾紛，所以，合同無(wú)效不代表著合同違約的條款無(wú)效，這樣才能更好的保障到雙方的合法權(quán)益。

【法律依據(jù)】：

《中華人民共和國(guó)民法典》第一百五十五條

無(wú)效的或者被撤銷的民事法律行為自始沒有法律約束力。

第一百五十七條

民事法律行為無(wú)效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方由此所受到的損失；各方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

建設(shè)工程合同無(wú)效的法律后果

法律分析：建設(shè)工程施工合同無(wú)效的后果，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，分析如下：

1、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，尚未履行的，不得繼續(xù)履行。

2、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，工程已經(jīng)完工的：

(1)在價(jià)款結(jié)算方面，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，當(dāng)事人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持，修復(fù)后經(jīng)竣工驗(yàn)收仍不合格的，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。

(2)在工程質(zhì)量方面，對(duì)施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，是承包人的法定義務(wù)，不因合同的無(wú)效而免除。

(3)在其他損失的索賠方面，因?yàn)楹贤s定的違約責(zé)任條款均歸于無(wú)效，因此對(duì)于各方給對(duì)方造成的損失，損害賠償?shù)恼?qǐng)求方應(yīng)提供相應(yīng)的實(shí)際損失的依據(jù)。

3、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無(wú)效時(shí)，工程尚未完工的，之后也不再繼續(xù)履行，已經(jīng)履行的部分參照工程完工的處理規(guī)則進(jìn)行處理。

4、對(duì)于建設(shè)工程施工合同無(wú)效，不影響承包人依照合同法第二百八十六條的規(guī)定主張工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)民法典》

第一百四十四條 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無(wú)效。

第一百四十六條 行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效。

第一百五十條 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無(wú)效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效。

第一百五十四條 行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無(wú)效。

建設(shè)工程施工合同無(wú)效類型有哪些？如何審查？

建設(shè)工程施工合同無(wú)效情形指的是建筑行業(yè)里的一些無(wú)效施工合同。無(wú)效施工合同的類型主要有以下幾種：

合同主體不合格，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效

建筑施工事關(guān)重大，施工人有無(wú)相應(yīng)資質(zhì)關(guān)系到當(dāng)事人履約能力、施工質(zhì)量等。沒有資質(zhì)、低于相應(yīng)級(jí)別資質(zhì)或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程施工合同，均為無(wú)效合同。

《建筑法》第13條規(guī)定：從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。實(shí)踐中，有相當(dāng)一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂，由于自然人沒有相應(yīng)的資質(zhì)，所以這類合同均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。

違法招標(biāo)訂立的施工合同

違法招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同或者建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者存在其他中標(biāo)無(wú)效情形的，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。

在招投標(biāo)方面，這一點(diǎn)在此類案件處理中較易被忽略，由于目前并非所有的建設(shè)工程都需要招投標(biāo)，所以當(dāng)事人間簽訂了建設(shè)施工合同，若忽略了招投標(biāo)環(huán)節(jié)，則易發(fā)生合同效力的錯(cuò)誤認(rèn)定問題。因此，在處理此類案件中要重視并熟練運(yùn)用招標(biāo)投標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定，在以下建設(shè)項(xiàng)目包括勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。

另外，《招標(biāo)投標(biāo)法》第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條等，又規(guī)定了“中標(biāo)無(wú)效”的六種情形。實(shí)踐中主要表現(xiàn)為招投標(biāo)過(guò)程中互相串通、弄虛作假等行為。若中標(biāo)無(wú)效，則當(dāng)事人由此而簽訂的建設(shè)工程施工合同也必然無(wú)效。但是，違法招標(biāo)、投標(biāo)導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無(wú)效又存在多種情形，具體表現(xiàn)為：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程未招標(biāo)的;招標(biāo)人泄露標(biāo)底的；投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價(jià)，致使定標(biāo)困難或無(wú)法定標(biāo)的；招標(biāo)人與個(gè)別投標(biāo)人惡意串通，內(nèi)定投標(biāo)人的；國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目及大型建設(shè)項(xiàng)目公開招標(biāo)的，其投標(biāo)單位少于三家議標(biāo)，其投標(biāo)單位少于兩家的等等。

違法分包、轉(zhuǎn)包工程施工合同

《合同法》第272條，發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第7條，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位，不得將工程肢解發(fā)包。第78條，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。

本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

本條例所稱的肢解分包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的的承包單位的行為。建設(shè)工程可以分包，但是不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。

從上述條文并結(jié)合實(shí)踐來(lái)看，違法分包表現(xiàn)在：

1.建設(shè)單位在與施工單位簽訂合同時(shí)就將以施工單位的名義將工程肢解分包給其他單位。也就是說(shuō)施工總承包單位中標(biāo)之后，建設(shè)單位憑借其權(quán)利在施工建設(shè)合同中將工程肢解，美其名曰為總包單位同意同意工程分包。實(shí)際上是變相肢解工程；

2.總包單位將工程分包給不具有資質(zhì)等級(jí)的施工單位；

3.建設(shè)工程合同中又未約定，又未經(jīng)總包單位認(rèn)可，總包單位將其承建的部分工程交由符合資質(zhì)的單位完成，也就是說(shuō)，總包單位進(jìn)行工程分包，哪怕分包單位是符合資質(zhì)條件，也需經(jīng)過(guò)總包單位認(rèn)可或同意。

4.分包單位將其承包的建設(shè)工程再次分包。

5.總承包單位將其建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)分包給其他合資質(zhì)單位。也就是說(shuō)不論怎樣分包，中標(biāo)工程的結(jié)構(gòu)主體部分必須由中標(biāo)單位完成。

非法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，其本質(zhì)屬性是，轉(zhuǎn)包人不履行合同中全部的工程建設(shè)任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成合同中約定的工程任務(wù)，實(shí)際是構(gòu)成了新的事實(shí)合同關(guān)系。

實(shí)踐中表現(xiàn)為：轉(zhuǎn)包人通過(guò)名約所謂的內(nèi)部承包來(lái)達(dá)到掩蓋的非法轉(zhuǎn)包行為。比如，轉(zhuǎn)包人不在工地成立項(xiàng)目部，或者說(shuō)成立項(xiàng)目部，也不派駐管理人員和技術(shù)人員在施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理和技術(shù)指導(dǎo)。或者說(shuō)雖然派駐人員，但是人員并非中標(biāo)單位內(nèi)部的人員等建設(shè)工程施工合同應(yīng)如何審查：

1、對(duì)發(fā)包方應(yīng)審查的內(nèi)容

(1)主體資格，即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否已經(jīng)批準(zhǔn)?是否列入投資計(jì)劃?規(guī)劃、設(shè)計(jì)是否得到批準(zhǔn)?是否進(jìn)行了招標(biāo)等;

(2)資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實(shí)或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)，該項(xiàng)內(nèi)容是發(fā)包方的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中就如實(shí)載明。

2、對(duì)承包方應(yīng)審查的內(nèi)容

(1)資質(zhì)、資格情況：承包方是否具有工程承包主體資格及相應(yīng)資質(zhì)，避免合同無(wú)效;

(2)施工能力：與資質(zhì)也存在相關(guān)性，主要審查承包方是否超越資質(zhì)簽訂合同，否則合同可能無(wú)效。另外承包方施工能力也關(guān)系到合同是否能夠如期交付;

(3)社會(huì)信譽(yù)：主要考察企業(yè)的誠(chéng)信和信譽(yù);

(4)財(cái)務(wù)情況：關(guān)系到合同履行的效率，直接影響到發(fā)包方后期對(duì)業(yè)主的違約責(zé)任。

建設(shè)工程合同的主體是有限制的，承包人只能是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝資格的人。由于建設(shè)工程的標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)，工程建設(shè)對(duì)國(guó)家和社會(huì)生活的方方面面影響較大，在建設(shè)工程合同的訂立和履行上，就必須要符合國(guó)家相關(guān)部門的各項(xiàng)政策和規(guī)范要求。